借殼上市就是非上市公司通過收購、資產(chǎn)置換等方式取得已上市公司的控股權(quán)，利用該上市公司地位，使非上市公司的資產(chǎn)得以上市，該非上市公司就可以以上市公司的身份增發(fā)股票的方式進行融資等其他資本市場活動，從而實現(xiàn)上市的目的。

北京市邦盛律師事務所賈熙純律師以案說法

W公司接到實際控制人即第一大股東通知，為共同推進W公司重大資產(chǎn)重組及后續(xù)事宜，經(jīng)友好協(xié)商，其與意向重組方N公司股東已就重大資產(chǎn)重組的相關(guān)事宜初步達成一致借殼上市操作流程，各方擬共同推進W公司現(xiàn)有業(yè)務、資產(chǎn)、負債、人員等全部置出，并以發(fā)行股份購買資產(chǎn)的方式收購N公司股權(quán)，同時募集配套資金。預計本次重組完成后，W公司的控制權(quán)將發(fā)生變更，N公司的實際控制人將成為W公司新的實際控制人，N公司將成為W公司的子公司。

賈熙純律師支招

一、借殼上市的意義

1.借殼上市繞過證監(jiān)主管部門的一系列審查，從而縮短上市的時間成本，減少交易成本，交易迅速，快速實現(xiàn)上市。眾所周知，我國證監(jiān)部門對申請上市的企業(yè)會進行一系列的審核，這一過程需要耗費大量時間成本，采用“借殼”來實現(xiàn)上市可無需經(jīng)過證監(jiān)部門的審查，只需與借殼方進行必要的交涉，這樣便可使企業(yè)盡快實現(xiàn)上市。

2.借殼上市的企業(yè)無需向社會公開自己企業(yè)的各項指標，在一定程度上可以增強企業(yè)的隱蔽性。通過證監(jiān)會審核上市的企業(yè)需要在上市前向社會公布自己的各項指標，包括盈利水平、資金數(shù)量等，而借殼上市無須如此。

3.控制上市定價與價值，而并非由市場決定。

4.允許在較后時間進行籌資，定價較為明確。

賈熙純律師補充

二、借殼上市的基本流程

1.前期準備

（1）擬定收購的上市公司（借殼公司）標準，初選借殼對象。

（2）聘請財務顧問等中介機構(gòu)。

（3）股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方經(jīng)洽談就借殼公司股權(quán)收購、資產(chǎn)置換及職工安置方案達成原則性意向并簽署保密協(xié)議。

（4）對借殼公司及收購人的盡職調(diào)查。

（5）收購方、借殼公司完成財務報告審計。

（6）完成對收購方擬置入資產(chǎn)、上市公司擬置出資產(chǎn)的評估。

（7）確定收購及資產(chǎn)置換最終方案。

（8）起草《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。

（9）起草《資產(chǎn)置換協(xié)議》。

（10）收購方董事會、股東會審議通過收購及資產(chǎn)置換方案決議。

（11）出讓方董事會、股東會審議通過出讓股份決議。

（12）出讓方向結(jié)算公司提出擬轉(zhuǎn)讓股份查詢及臨時保管申請。

賈熙純律師為北京市律師協(xié)會會員，臺港澳委員會委員借殼上市操作流程，海淀區(qū)宣傳與聯(lián)絡委員會委員，本科畢業(yè)于211院校，研究生就讀于中國人民大學。熱心公益事業(yè)，目前服務有三家社區(qū)，多家國有及事業(yè)單位。

賈熙純律師補充

2.協(xié)議簽訂及報批階段

（1）收購方與出讓方簽訂《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、收購方與上市公司簽訂《資產(chǎn)置換協(xié)議》。

（2）收購方簽署《收購報告書》并于2個工作日內(nèi)，報送證券主管部門并摘要公告。

（3）出讓方簽署《權(quán)益變動報告書》并于3個工作日內(nèi)公告。

（4）借殼公司刊登關(guān)于收購的提示性公告并通知召開就本次收購的臨時董事會。

（5）收購方簽署并報送證監(jiān)會《豁免要約收購申請報告》（同時準備《要約收購報告書》備用并做好融資安排，如不獲豁免，則履行要約收購義務）。

（6）出讓方向各上級國資主管部門報送國有股轉(zhuǎn)讓申請文件。

（7）借殼公司召開董事會并簽署《董事會報告書》，并在指定證券報紙刊登。

（8）借殼公司簽署《重大資產(chǎn)置換報告書（草案）》及摘要，并報送證監(jiān)會，向交易所申請停牌至發(fā)審委出具審核意見。

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3.收購及重組實施階段

（1）證監(jiān)會審核通過重大資產(chǎn)重組方案，在指定證券報紙全文刊登《重大資產(chǎn)置換報告書》，有關(guān)補充披露或修改的內(nèi)容應做出特別提示（審核期約為報送文件后3個月內(nèi)）。

（2）證監(jiān)會對《收購報告書》審核無異議，在指定證券報紙刊登全文（審核期約為上述批文后1個月內(nèi)）。

（3）國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得國資委批準（審核期約為報送文件后3到6個月內(nèi)）。

（4）證監(jiān)會同意豁免要約收購（或國資委批文）。

（5）轉(zhuǎn)讓雙方向交易所申請股份轉(zhuǎn)讓確認。

（6）實施重大資產(chǎn)置換。

（7）辦理股權(quán)過戶。

（8）刊登完成資產(chǎn)置換、股權(quán)過戶公告。

4.收購后整理階段

（1）召開借殼公司董事會、監(jiān)事會、股東大會，改組董事會、監(jiān)事會、高管人員。

（2）按照《關(guān)于擬發(fā)行上市企業(yè)改制情況調(diào)查的通知》，向借殼公司所在地證監(jiān)局報送規(guī)范運作情況報告。

（3）聘請具有主承銷商資格的證券公司進行輔導，并通過借殼公司所在地證監(jiān)局檢查驗收。

（4）申請發(fā)行新股或證券。

賈熙純律師補充

三、借殼上市的法律風險

1.財務風險。業(yè)內(nèi)普遍認為，在當前的發(fā)行制度下，由于上市機會的稀缺性，使得借殼公司很值錢。同時，在具體操作中不僅需要支付各種費用，在惡性的股價大戰(zhàn)中更要消耗巨額資金。而且，在成功上市之后，新股東將分享公司未發(fā)行新股前的累積盈余，會降低普通股的每股凈受益，從而可能引發(fā)股價下跌和股東收益減少。此外，企業(yè)還將面臨使自己發(fā)行的股票增值保值的挑戰(zhàn)。

2.資產(chǎn)整合風險。成功的借殼上市只是借殼企業(yè)走向成功的第一步，成功的企業(yè)重組，使借殼企業(yè)實現(xiàn)價值的突變與上升才是借殼上市的終極目標。交易雙方原為兩家不同的企業(yè)，技術(shù)、風格以及理念等方面必然存在很多的不同，如果忽視了并購之后的繼續(xù)整合、企業(yè)文化的再融合、管理的協(xié)調(diào)等方面，“借殼”公司經(jīng)營狀況不會產(chǎn)生實質(zhì)性的改觀，這樣的借殼上市不僅不能為借殼公司帶來任何收益，反而是花錢買包袱，如果處理不當?shù)脑挘€有可能拖垮企業(yè)。

3.內(nèi)幕交易風險?？儾罟山舆B被借殼后，往往會伴隨股價的短期暴漲，所以借殼上市一直是A股市場內(nèi)幕交易、股價操縱的“重災區(qū)”。內(nèi)幕交易調(diào)查難和取證難是公認難題，由于其本身存在較強的隱蔽性，致使交易線索很難被發(fā)現(xiàn)。此外，催生借殼泡沫、借殼上市熱的根源還是在于A股退市難，從而誕生了很多所謂“借殼公司”，而買殼賣殼的巨大需求又進一步削弱了退市制度，致使該淘汰的公司沒有被淘汰，對資本市場正常的價格體系和資源配置功能造成沖擊。

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