近年來，產(chǎn)業(yè)并購重組漸成資本市場主流；A股并購重組審核節(jié)奏持續(xù)提升；產(chǎn)業(yè)并購仍然活躍。而在殼市場方面，受科創(chuàng)板推出及退市常態(tài)化影響，殼價有望進(jìn)一步下行；但在目前仍處于市場低點，無論是買殼亦或是賣殼，將繼續(xù)處于活躍狀態(tài)。然而，投資并購涉及領(lǐng)域甚多，在交易結(jié)構(gòu)設(shè)計、企業(yè)并購法律要點與風(fēng)險防范、并購重組中的稅務(wù)籌劃等環(huán)節(jié)仍然存在諸多痛點和難點，做好公司投資并購工作并非易事。

這就要求我們?nèi)粘Ｔ趯W(xué)習(xí)和研究上：不但要注重基礎(chǔ)理論，更要把握實務(wù)應(yīng)用。

在日常的稅收實踐中，稅法始終堅持交易定性、實質(zhì)課稅的原則。重組交易一旦發(fā)生，交易性質(zhì)就客觀存在；交易定性是指借助稅法的原理和原則，對客觀存在的交易性質(zhì)進(jìn)行認(rèn)定的過程，即主觀見之于客觀的認(rèn)識過程。交易定性理論以稅收構(gòu)成要件為出發(fā)點，貫穿在認(rèn)定稅收構(gòu)成要件的每一環(huán)節(jié)和方面，而稅收構(gòu)成要件系由立法確定，因此，交易定性與稅收法定主義密切相關(guān)。稅收法定主義是指稅收構(gòu)成要件如納稅主體、稅收客體、稅率、納稅環(huán)節(jié)等受制定法約束，不得突破。因此，準(zhǔn)確的判斷首先來自于基礎(chǔ)理論的儲備。

其次：要注重各稅種中部頒法（財稅、總局公告等）的掌握與運(yùn)用。重組交易實務(wù)中，交易形式和交易實質(zhì)并非總是一致，在產(chǎn)生“形-實”沖突或者“名-實”沖突的場合，需要堅守稅法的實質(zhì)正義即稅法實質(zhì)課稅原則來把握交易定性。因此，部頒稅法規(guī)則是對具體的交易類型進(jìn)行交易定性和處理的具體規(guī)則。部頒稅法規(guī)則往往一事一議，具有判例法的形式、實質(zhì)和功能，其提供具體交易類型之交易定性的判定規(guī)則。

只有對稅收政策全面的掌握、深度的解讀的基礎(chǔ)上，才可以靈活地運(yùn)用，合理設(shè)計、調(diào)整交易結(jié)構(gòu)，以協(xié)助企業(yè)降低重組交易稅收成本，實現(xiàn)利益最大化。

案例：

某國有企業(yè)A公司與私營企業(yè)B公司共同出資設(shè)立乙公司，其中B公司初始投資1000萬元，持股60%。乙公司設(shè)立時股權(quán)結(jié)構(gòu)如下圖所示：

乙公司一直以來經(jīng)營良好?，F(xiàn)甲公司因經(jīng)營發(fā)展需要，準(zhǔn)備收購乙公司。

甲公司和A公司協(xié)商達(dá)成一致，甲公司以貨幣資金1.4億元向A公司收購其持有的乙公司40%股權(quán)。2018年2月，股權(quán)變更手續(xù)完成。

隨后，甲公司與B公司協(xié)商，準(zhǔn)備購買B公司持有的乙公司60%股權(quán)，雙方約定交易價格2.1億元。

B公司提出，按照2.1億元銷售乙公司股權(quán)并購重組案例，會產(chǎn)生5000萬元的企業(yè)所得稅；要求甲公司設(shè)計交易方案，以無稅重組的方式完成此次交易。

為此，甲公司設(shè)計了交易方案如下：

第一步：甲公司出資2.1億設(shè)立一家C公司；

第二步：甲公司與B公司簽訂股權(quán)收購協(xié)議，其中，甲公司收購B公司持有的乙公司60%股權(quán)，以其持有C公司100%股權(quán)作為支付對價。

甲公司與B公司就上述方案協(xié)商一致，簽訂了相關(guān)合同，并與2018年10月完成了乙公司和C公司的股權(quán)變更手續(xù)。

交易結(jié)束后，股權(quán)結(jié)構(gòu)圖如下：

上述交易結(jié)束后，甲公司認(rèn)為在本次交易中，其收購了乙公司60%股權(quán)，并且支付對價是100%的股權(quán)支付，符合59號文和109號文件關(guān)于股權(quán)收購交易適用特殊稅務(wù)重組處理的條件，可以適用特殊稅務(wù)處理。

案例解析：

對于甲公司的上述方案，我們做如下分析：

第一：甲公司上述交易安排是否具有合理商業(yè)目的

從形式上看，甲公司使用C公司100%股權(quán)作為支付對價向B公司收購乙公司60%股權(quán)，是符合特殊重組條件的；但究其實質(zhì)，甲公司設(shè)立C公司的商業(yè)目的是否合理，是否為完成向B公司的股權(quán)支付而所做出的形式上的安排，是否只具有稅收目的而無商業(yè)實質(zhì)？

59號文件第五條第（一）款規(guī)定，企業(yè)重組適用特殊性稅務(wù)處理，要求具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。

第二：該方案將導(dǎo)致甲公司承擔(dān)B公司的股權(quán)交易稅款

在此項方案下，甲公司從B公司取得的乙公司60%股權(quán)的計稅基礎(chǔ)如何確認(rèn)？

被收購企業(yè)為乙公司，交易對象是B公司，

甲公司向B公司收購乙公司的計稅基礎(chǔ)，應(yīng)以B公司對乙公司原計稅基礎(chǔ)進(jìn)行確認(rèn)。

甲公司付出了2.1億的代價取得了乙公司股權(quán)，但應(yīng)按1000萬確認(rèn)計稅基礎(chǔ)。造成甲公司未來收回投資或轉(zhuǎn)讓乙公司股權(quán)時只能扣除1000萬計稅基礎(chǔ)，而非2.1億元。

59號文件第六條第（二）款規(guī)定，被收購企業(yè)的股東取得收購企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以被收購企業(yè)的原有計稅基礎(chǔ)確定；收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計稅基礎(chǔ)確定。

第三：甲公司前后兩次購買乙公司股權(quán)，是否會被稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為是一項重組交易

財稅（2009）59號文件第十條的規(guī)定，企業(yè)在重組發(fā)生前后連續(xù)12個月內(nèi)分步對其資產(chǎn)、股權(quán)進(jìn)行交易并購重組案例，應(yīng)根據(jù)實質(zhì)重于形式原則將上述交易作為一項企業(yè)重組交易進(jìn)行處理。

甲公司分兩次購買乙公司股權(quán)，2018年2月向A公司購買了40%的股權(quán)，2018年10月向B公司購買了60%的股權(quán)，在12個月內(nèi)，分兩次完成了收購乙公司100%股權(quán)的商業(yè)目的。

這種情況下，稅務(wù)機(jī)關(guān)如果按照前述59號文第十條規(guī)定，認(rèn)定為一項交易分步實施。將無法適用特殊稅務(wù)處理。

這種情況下，考慮股權(quán)支付比利時，就需要將兩次交易合并做整體計算，即：

甲公司支付的對價中，股權(quán)支付2.1億，貨幣資金支付1.4億，股權(quán)支付比例=2.1億÷（1.4億+2.1億）=60%，沒有達(dá)到59號文規(guī)定的85%的比例。

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