近來有一些客戶咨詢外商投資企業(yè)是否可在境內(nèi)上市？從法律性質(zhì)來說，外商投資企業(yè)亦為中國法人，在境內(nèi)上市并沒有法律障礙，有關(guān)主管部門證監(jiān)會(huì)和商務(wù)部也持積極態(tài)度，但卻缺少操作細(xì)則。

外商投資企業(yè)的主要形式有中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)、外商投資股份有限公司。已在境內(nèi)上市的外資企業(yè)大多為外資參股企業(yè)，外資控股企業(yè)上市的案例較少，使投資機(jī)構(gòu)和保薦機(jī)構(gòu)對外資控股企業(yè)的投資和保薦上市心存疑慮，裹足不前。

目前，確實(shí)還沒有外資企業(yè)上市的操作細(xì)則，但外資企業(yè)上市可以比照內(nèi)地企業(yè)上市的程序。

一、外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的法律及政策依據(jù)

根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，申請上市公開發(fā)行股票的企業(yè)必須是依據(jù)《公司法》組建的股份有限公司?！豆痉ā返?18條規(guī)定，外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法?！豆痉ā氛峭ㄟ^此條款實(shí)現(xiàn)了和相應(yīng)外商投資法律法規(guī)的無縫銜接，把外商投資企業(yè)納入了《公司法》調(diào)整的框架。

《證券法》第12條則規(guī)定設(shè)立股份有限公司上市發(fā)行股票應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的條件，對擬上市的股份有限公司并沒有從所有制形態(tài)上進(jìn)行限制。外商投資股份有限公司作為股份有限公司的一種形式，只要符合上市條件，即可在中國證券市場公開發(fā)行股票，這表明外商投資股份有限公司境內(nèi)上市在基礎(chǔ)法律層面不存在法律障礙。

1995年外經(jīng)貿(mào)部發(fā)布的《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》第15條明確規(guī)定了外商投資企業(yè)改制為外商投資股份有限公司的條件和程序。只有股份有限公司才能作為發(fā)行人在證券市場上市公開發(fā)行股票，《暫行規(guī)定》搭建了外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的通路。外商投資企業(yè)首先改制為外商投資股份有限公司然后在證券市場上市已成為外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的基本程序和模式。

在2001年外經(jīng)貿(mào)部和證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見》中，第2條明確規(guī)定了外商投資企業(yè)上市發(fā)行股票的具體條件。外商投資企業(yè)境內(nèi)上市除了需符合《公司法》等法律法規(guī)和證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定之外，還要求符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策，在上市后外資股占總股本的比例不低于10%等。

在2002年證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《外商投資股份有限公司招股說明書內(nèi)容與格式特別規(guī)定》則強(qiáng)調(diào)了外商投資股份有限公司在遵循證監(jiān)會(huì)有關(guān)招股說明書內(nèi)容與格式準(zhǔn)則的一般規(guī)定之外，還應(yīng)遵循招股說明書信息披露的特殊規(guī)定，具體包括外國法律政策變化風(fēng)險(xiǎn)、匯率風(fēng)險(xiǎn)、關(guān)聯(lián)交易、外國股東信息的披露等。

2006年4月24日，國家工商行政管理總局、商務(wù)部、海關(guān)總署、國家外匯管理局聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》，在明確外商投資的公司審批登記管理法律適用原則的基礎(chǔ)上，對外商投資的公司的組織機(jī)構(gòu)、設(shè)立形式、登記申請期限、審批和登記時(shí)需要提交的文件、出資方式、出資監(jiān)管、境內(nèi)投資、辦事機(jī)構(gòu)的地位、涉及出資的海關(guān)和外匯管理等問題提出了明確而具體的意見。

2008年，《商務(wù)部關(guān)于下放外商投資股份有限公司、企業(yè)變更、審批事項(xiàng)的通知》，商務(wù)部（原外經(jīng)貿(mào)部）批準(zhǔn)的外商投資企業(yè)，如新增投資總額及新增注冊資本屬于限額（《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵(lì)類、允許類1億美元外商投資企業(yè)上市，限制類5000萬美元）以下的，由省級商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)審批；限額以下（轉(zhuǎn)制企業(yè)以評估后的凈資產(chǎn)值計(jì)算）外商投資股份公司的設(shè)立及其變更（包括限額以下外商投資上市公司其他有關(guān)變更），由省級商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)審批；外商投資有專項(xiàng)規(guī)定的行業(yè)、特定產(chǎn)業(yè)政策、宏觀調(diào)控行業(yè)繼續(xù)按現(xiàn)行規(guī)定辦理。外國投資者對上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資仍按有關(guān)規(guī)定報(bào)商務(wù)部審核；各地外資審批部門應(yīng)嚴(yán)格按照國家有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定和相關(guān)政策要求進(jìn)行審批，并及時(shí)向商務(wù)部備案。

二、設(shè)立外商投資股份公司的有關(guān)要求

（一）設(shè)立外商投資股份有限公司需滿足如下要求：

（1）以發(fā)起方式設(shè)立外商投資股份有限公司，注冊資本最低限額為人民幣三千萬元。在股份有限公司設(shè)立批準(zhǔn)證書簽發(fā)之日起90日內(nèi)，發(fā)起人應(yīng)一次繳足其認(rèn)購的股份；

（2）已設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)等外商投資企業(yè)，如果有最近連續(xù)3年的盈利記錄，可申請變更為外商投資股份有限公司；

（3）已設(shè)立的國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)，如果營業(yè)時(shí)間超過5年、有最近連續(xù)3年的盈利記錄，也可申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司；

（4）已設(shè)立的股份有限公司，可通過增資擴(kuò)股、轉(zhuǎn)股、發(fā)行境內(nèi)上市外資股或境外上市外資股等方式，變更為外商投資股份有限公司；

（5）原境內(nèi)公司中國自然人在原公司作為股東一年以上的，經(jīng)批準(zhǔn)，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)立外商投資企業(yè)的中方投資者。暫不允許境內(nèi)中國自然人以新設(shè)和收購方式與外商成立外商投資企業(yè)；

（6）報(bào)商務(wù)部門審批。限額（《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵(lì)類、允許類1億美元，限制類5000萬美元）以下外商投資股份有限公司的設(shè)立及其變更，由省級商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)審批，限額以上以及對外商投資有專項(xiàng)規(guī)定的行業(yè)、特定產(chǎn)業(yè)政策、宏觀調(diào)控行業(yè)仍由國家商務(wù)部審批；

（7）應(yīng)符合國家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定；

（8）境外投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，均應(yīng)按照同樣的審批登記程序進(jìn)行審批和登記。通過審批的，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書；取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類型”后加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，其投資總額項(xiàng)下進(jìn)口自用設(shè)備、物品不享受稅收減免待遇，其他稅收不享受外商投資企業(yè)待遇。

（二）外商投資股份有限公司公開發(fā)行上市，除需符合《公司法》、《證券法》的要求外，還需滿足如下要求：

（1）應(yīng)符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策，公司經(jīng)營范圍符合《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》和《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄》等的要求；

（2）申請上市前三年均已通過外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢；

（3）上市發(fā)行股票后，外資股占總股本的比例不低于10%；

（4）按規(guī)定需由中方控股（包括相對控股）或?qū)χ蟹匠止杀壤刑厥庖?guī)定的外商投資股份有限公司，上市后應(yīng)按有關(guān)規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位或持股比例；

（5）符合股票發(fā)行上市有關(guān)法規(guī)要求的其他條件。

（三）外商投資股份有限公司為公開發(fā)行股票而編制招股說明書時(shí)，除應(yīng)遵循中國證監(jiān)會(huì)有關(guān)招股說明書內(nèi)容與格式準(zhǔn)則的一般規(guī)定外，還應(yīng)遵循公開發(fā)行證券的公司信息披露編報(bào)規(guī)則第17號《外商投資股份有限公司招股說明書內(nèi)容與格式特別規(guī)定》的要求。

（四）外商投資股份有限公司首次公開發(fā)行股票并上市，除向中國證監(jiān)會(huì)提交規(guī)定的材料外，還應(yīng)提供通過聯(lián)合年檢的外商投資股份有限公司的批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照；發(fā)行完成后，應(yīng)到省級商務(wù)部門（限額以下）或國家商務(wù)部（限額以上）辦理法律文件變更手續(xù)。

三、外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的模式

從以往的案例來看，外商投資企業(yè)進(jìn)入國內(nèi)股票市場基本上是通過以下三種基本模式完成的。

(一)第一種是外商獨(dú)資企業(yè)通過IPO直接進(jìn)入A、B股市場的模式。

這適合于已在內(nèi)地經(jīng)營多年、與地方政府甚至中央政府關(guān)系融洽的外資企業(yè)。但目前在深滬兩市中此類直接上市的外商獨(dú)資公司還非常少。

(二)第二種是合資企業(yè)作為發(fā)起人參與國內(nèi)企業(yè)的改制與上市的模式。

即合資企業(yè)通過改制設(shè)立或整體變更為外商投資股份有限公司，然后在境內(nèi)申請上市。

只要符合國家產(chǎn)業(yè)政策的外資企業(yè)均可選擇這種方式，從1993年到現(xiàn)在，曾陸續(xù)出現(xiàn)過這類模式的案例，并成為外商投資企業(yè)上市案例的主流。

(1)最早的如聯(lián)華合纖，該公司的前身為中外合資上海聯(lián)華合纖有限公司，1992年4月改制為上海聯(lián)華合纖股份有限公司，該公司的改制成為上海最先實(shí)行股份制試點(diǎn)的中外合資企業(yè)之一，上市后外方投資者香港佳運(yùn)集團(tuán)持股17.08%，為第一大股東。

(2)福建豪盛(現(xiàn)改為利嘉股份)也是比較典型的合資企業(yè)作為發(fā)起人改制上市的典型。該公司的前身為一家中外合資企業(yè)，由泉州經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司、誼盛石琳(香港)有限公司等三方合資經(jīng)營，1993年12月改制上市后，豪盛石琳(香港)有限公司持股44.84%為第一大股東。

(3)另外，近年來北方股份作為合資企業(yè)上市的案例，也具有很強(qiáng)的代表性。該公司的前身為成立于1988年的北方重型汽車有限責(zé)任公司，由原內(nèi)蒙古第二機(jī)械制造總廠(現(xiàn)更名為北方重工業(yè)集團(tuán)有限公司)和英國特雷克斯設(shè)備有限公司共同投資設(shè)立。上市后，英國特雷克斯設(shè)備有限公司以發(fā)起人身份為公司第二大股東，持股比例為25.1%。類似的還有新都酒店(其前身為中外合資振興公司)等。

(三)第三種是外資以收購國內(nèi)上市公司股份成為大股東，上市公司變成合資股份有限公司的模式。

外資企業(yè)采取并購方式介入國內(nèi)證券市場有三種具體的形式：

（1）是股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓，如PT北旅與日本五十鈴、福耀玻璃與法國圣戈班，另外還有賽格三星的間接轉(zhuǎn)讓形式等;

（2）是定向增發(fā)B股或引入戰(zhàn)略投資，如江鈴汽車與美國福特、海南航空與美國航空投資公司、華新水泥與全球最大水泥制造商Hold e rb ank的全資子公司HOLCHINB.V.;

（3）是合資方式，如法國米其林與輪胎橡膠的母公司合資，再通過合資公司反向收購輪胎橡膠。但股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓與合資方式受制于1995年9月《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)“關(guān)于暫停將上市公司國有股和法人股轉(zhuǎn)讓給外商請示”的通知》，根據(jù)此通知的規(guī)定，外資企業(yè)從此不得收購國有股權(quán)。

四、最近幾年已在境內(nèi)A股成功上市的外資控股企業(yè)

（一）東睦股份（600114）

于2004年5月11日在上交所上市。公司發(fā)行上市前由日資控股60%，從事粉末冶金行業(yè)，產(chǎn)品主要用于汽車、摩托車、空調(diào)、冰箱等，控股股東日本睦金屬境外資產(chǎn)規(guī)模及盈利能力遠(yuǎn)小于境內(nèi)擬發(fā)行上市公司。

（二） 成霖股份（002047）

于2005年5月31日在中小板上市。公司發(fā)行上市前外資控股72.80%，其中臺(tái)資成霖企業(yè)控股57.45%（通過在維京群島注冊的公司），主要生產(chǎn)用于廚房及衛(wèi)生間的水龍頭、衛(wèi)浴掛具及花灑等。

（三）海鷗衛(wèi)?。?02084）

于2006年11月24日在中小板上市。公司發(fā)行上市前臺(tái)資控股52%（通過在香港注冊的公司），主營水龍頭零組件等衛(wèi)浴五金產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售，控股股東除投資于發(fā)行人以外，不從事其他事具體產(chǎn)品的制造和銷售。

（四）信隆實(shí)業(yè)（002105）

于2007年1月12日在中小板上市。公司發(fā)行上市前臺(tái)資控股79.9%（通過在香港和薩摩亞注冊的公司）外商投資企業(yè)上市，主營自行車零配件的生產(chǎn)和銷售。實(shí)際控制人控制的臺(tái)灣信隆資產(chǎn)規(guī)模及盈利能力小于發(fā)行人。

（五）晉億實(shí)業(yè)（601002）

于2007年1月26日在上交所上市。公司發(fā)行上市前臺(tái)資控股98.62%以上（通過維京群島注冊公司及個(gè)人持股），主營緊固件產(chǎn)成品，屬于其他通用零部件制造業(yè)。除晉億實(shí)業(yè)外，公司實(shí)際控制人還先后在中國臺(tái)灣、馬來西亞分別設(shè)立了晉禾企業(yè)、晉緯控股兩家緊固件生產(chǎn)企業(yè)，三家企業(yè)均在全球市場進(jìn)行緊固件銷售，且在部分市場的銷售存在交叉。

（六）漢鐘精機(jī)（002158）

于2007年8月17日在中小板上市。公司發(fā)行上市前臺(tái)資控股98.5%（通過在巴拿馬及維京群島注冊的公司），主營螺桿式壓縮機(jī)，屬于普通機(jī)械制造業(yè)。公司與間接控制股東臺(tái)灣漢鐘存在較多的關(guān)聯(lián)交易，業(yè)務(wù)上存在部分重合，但銷售地域不同。

（七）斯米克（002162）

于2007年8月23日在中小板上市。公司發(fā)行上市前臺(tái)資控股96.36%（通過在維京群島及開曼群島注冊的公司），主營?；u和釉面磚的生產(chǎn)和銷售，屬于建筑陶瓷行業(yè)。

（八）羅普斯金（002333）

于2010年1月12日在中小板上市。公司發(fā)行上市前臺(tái)資控股93.80%（通過在開曼群島及維京群島注冊的公司），主營鋁型材的生產(chǎn)和銷售。發(fā)行人的關(guān)聯(lián)企業(yè)臺(tái)灣羅普斯金僅在臺(tái)灣地區(qū)僅保留了對已售產(chǎn)品的維修及保養(yǎng)業(yè)務(wù)。

作者簡介：尚普咨詢，創(chuàng)辦于2008年，是最早提供IPO與再融資募投項(xiàng)目可行性研究報(bào)告的專業(yè)顧問機(jī)構(gòu)之一。服務(wù)內(nèi)容還包括IPO行業(yè)市場研究、企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃咨詢、上市培訓(xùn)及一體化全案咨詢等專業(yè)服務(wù)。

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